إذ كان البين من الأوراق أن المطعون ضده لم يسبق له إقامة دعوى بالإخلاء لعدم الوفاء بالأجرة قبل الطاعنين الذين امتد إليهم عقد إيجار عين النزاع وكان لا يغنى عن ذلك سبق إقامته الدعوى رقم 0000 لسنة 0000 المنصورة الابتدائية قبل المستأجر الأصلى " مورثهم " الذى توفى إذ لا تصلح أساساً لتوافر حالة التكرار في حقهم وإذ خالف الحكم المطعون فيه هذا النظر فإنه يكون قد أخطأ في تطبيق القانون وتحجب بذلك عن بحث أمر امتناع الطاعنين أو تأخرهم في الوفاء بالأجرة دون تكرار من عدمه باعتباره مسألة أولية وسببا للإخلاء مطروحاً ضمنياً على المحكمة التى أصدرته مما يعيب الحكم .